Centro degli interessi vitali per la residenza fiscale

Il centro degli interessi vitali indica il luogo in cui una persona ha le proprie relazioni personali ed economiche più strette e significative. Tale luogo si identifica considerando una combinazione di fattori: legami familiari ed affettivi, interessi economici e patrimoniali.

 Il centro degli interessi vitali è un criterio fondamentale utilizzato per determinare la residenza fiscale di una persona fisica, soprattutto nei casi in cui vi sia un potenziale conflitto di residenza tra due o più paesi. Questo concetto è largamente mutuato dal Modello di Convenzione Fiscale dell’OCSE e viene adottato sia nelle convenzioni contro le doppie imposizioni che nella normativa nazionale.

Con l’intensificarsi dei controlli dell’Agenzia delle Entrate sui trasferimenti all’estero, molti contribuenti si trovano coinvolti in accertamenti fiscali devastanti, spesso per aver sottovalutato l’importanza di questo criterio fondamentale.

La semplice cancellazione dall’anagrafe della popolazione residente e l’iscrizione all’AIRE non sono sufficienti per garantire il riconoscimento della residenza fiscale estera. L’Amministrazione finanziaria può sempre dimostrare che, nonostante le risultanze anagrafiche, il contribuente mantiene il proprio centro degli interessi vitali in Italia, con conseguenze fiscali drammatiche che possono comportare la tassazione worldwide di tutti i redditi ovunque prodotti.

La corretta pianificazione del trasferimento di residenza all’estero richiede una comprensione approfondita dei criteri utilizzati dalle autorità fiscali e l’implementazione di strategie concrete per dimostrare l’effettivo radicamento nel paese estero di destinazione.

Come definire la residenza fiscale

Il concetto di residenza fiscale è uno dei principi cardine della maggior parte dei sistemi tributari adottati dai vari stati. Questo, in quanto determina in quale paese un individuo è tenuto a pagare le tasse. Ai sensi dell’art. 2 del TUIR, si considera residente in Italia per fini fiscali chiunque per la maggior parte dell’anno solare (più di 183 giorni):

• È iscritto nelle anagrafi della popolazione residente (non si è iscritto all’AIRE);
• Ha la residenza secondo le disposizioni dell’art. 43 codice civile (luogo del principale stabilimento);
• Ha il domicilio nello Stato (luogo in cui si sviluppano le principali relazioni personali e familiari);
• Presenza fisica in Italia (contando anche le frazioni di giorno).

La Presunzione per i Paesi Non Collaborativi

L’art. 2, comma 2-bis del TUIR introduce una presunzione legale relativa di residenza fiscale in Italia per tutti i soggetti trasferiti in paesi inclusi nella black list (paesi non collaborativi). Questi contribuenti sono chiamati a dimostrare l’effettivo radicamento all’estero, pena la presunzione di residenza in Italia.

La giurisprudenza consolidata

Come chiarito dalla Circolare n. 304/E/97 dell’Agenzia delle Entrate, dottrina e giurisprudenza convergono nel ritenere che la cancellazione dall’anagrafe della popolazione residente e la contestuale iscrizione all’AIRE non rappresentano elementi determinanti per escludere la presenza del domicilio o della residenza in Italia.

L’iscrizione AIRE è elemento necessario ma da solo non sufficiente a determinare la residenza estera di un soggetto espatriato, in quanto domicilio e residenza possono essere desunti con ogni mezzo di prova anche in contrasto con le risultanze dei registri anagrafici.

Sulla base di queste considerazioni è da considerarsi fiscalmente residente in Italia un soggetto che, pur avendo trasferito la propria residenza all’estero, ed ivi svolgendo la propria attività, mantenga il “centro degli interessi vitali”  in Italia. Classico caso è quello del soggetto espatriato all’estero che mantiene in Italia la dimora della famiglia. Ebbene, in questo caso il domicilio del soggetto rimane in Italia, in quanto ivi è posto il luogo che è il centro delle proprie relazioni familiari, sociali ed economiche (vedasi quanto indicato dalla Circolare n. 9/E/2001).

Che cos’è la residenza anagrafica

La residenza è definita dal codice civile come: “il luogo in cui la persona ha la dimora abituale“. Pertanto, è possibile affermare che essa è determinata dall’abituale volontaria dimora di una persona in un dato luogo, sicché concorrono ad instaurare tale relazione giuridicamente rilevante sia il fatto oggettivo della stabile permanenza in quel luogo, sia l’elemento soggettivo della volontà di rimanervi, la quale estrinsecandosi in fatti univoci evidenzianti tale intenzione, è compenetrata nel primo elemento.

Affinché sussista il requisito dell’abitualità della dimora non è necessaria la continuità o la definitività. Di conseguenza, l’abitualità della dimora permane qualora il soggetto lavori o svolga altre attività al di fuori del Comune di residenza, e quindi al di fuori del territorio dello Stato, purché conservi in esso l’abitazione, vi ritorni quando possibile e mostri l’intenzione di mantenervi il “centro degli interessi vitali“.

Che cos’è il domicilio

Con riferimento al requisito del domicilio di una persona fisica è dato dal luogo in cui si sviluppano i suoi principali interessi personali e familiari. Determinante è il luogo dove la persona dimostra di avere i propri interessi principali, personali o familiari. Pertanto, il fatto che il soggetto abbia mantenuto in Italia i propri legami familiari deve ritenersi sufficiente a dimostrare un collegamento effettivo e stabile con il territorio italiano tale da fare ritenere soddisfatto anche il requisito temporale previsto dalla norma.

Il centro degli interessi vitali: definizione e criteri

Il “centro degli interessi vitali” è un concetto utilizzato in diritto fiscale internazionale per determinare la residenza fiscale di un individuo. Questo indica il luogo in cui una persona ha le proprie relazioni personali ed economiche più strette e significative. Tale luogo si identifica considerando una combinazione di fattori:

• Legami familiari e affettivi: presenza del nucleo familiare, relazioni personali principali;
• Interessi economici: sede principale delle attività lavorative, professionali o imprenditoriali, gestione degli affari e degli investimenti;
• Presenza di proprietà e beni: dove si possiedono immobili o altri asset rilevanti;
• Attività sociali e associative: coinvolgimento in associazioni, club o altre entità sociali;
• Sede effettiva della gestione della vita quotidiana: dove una persona conduce la maggior parte delle sue attività giornaliere.

Le due dimensioni da valutare

Nella pratica devono essere valutate sia le relazioni personali che quelle economiche dell’individuo.

L’Agenzia delle Entrate, con la Risoluzione n. 351/E/2008, ha chiarito che rimane fiscalmente residente nel territorio dello Stato il soggetto che, pur essendosi trasferito all’estero per motivi di lavoro, mantiene in Italia i propri legami familiari o il centro dei suoi interessi patrimoniali e sociali. Inoltre, deve essere precisato che la verifica di residente fiscale non può mai essere effettuata in sede di interpello, ma solo in sede di eventuale accertamento in quanto implica l’esame delle varie relazioni personali e sociali all’interno del territorio dello Stato. Secondo l’Agenzia delle Entrate, per sciogliere i dubbi in merito all’attribuzione della residenza fiscale e chiarire il significato del domicilio fiscale è possibile prendere a riferimento alla Convenzione contro le doppie imposizioni stipulata con lo stato estero di riferimento.

Per approfondire: Accertamento della residenza fiscale incompatibile con l’interpello.

Il centro degli interessi vitali nel modello di convenzione Ocse

Per quanto riguarda l’identificazione del centro degli interessi vitali si deve sottolineare che l’articolo 4, paragrafo 1, del modello di Convenzione OCSE, precisa che:

Il successivo paragrafo 2, dello stesso articolo della Convenzione fornisce, invece, l’elenco delle disposizioni che, nel caso in cui una persona fisica dovesse risultare residente in entrambi gli Stati contraenti in base alle norme nazionali (c.d. “dual residence“), consentono di stabilirne univocamente la residenza in uno solo di essi. Dalle considerazioni sin qui svolte si evince la circostanza che il soggetto mantenga in Italia i propri legami familiari o il “centro degli interessi vitali” è di per se sufficiente a determinare un collegamento stabile e giuridicamente rilevante con il territorio dello Stato.

Le tie break rules

Quando una persona fisica risulta residente in entrambi gli Stati contraenti secondo le norme nazionali (dual residence), il paragrafo 2 dell’articolo 4 prevede specifiche regole di disapplicazione (tie break rules) che seguono un ordine gerarchico:

1. Detta persona è considerata residente dello Stato contraente nel quale ha un’abitazione permanente. Quando essa dispone di un’abitazione permanente in ciascuno degli Stati contraenti, è considerata residente dello Stato contraente nel quale le sue relazioni personali ed economiche sono più strette, vale a dire laddove è localizzato il suo “centro degli interessi vitali“;
2. Se non si può determinare lo Stato contraente nel quale detta persona ha il suo “centro degli interessi vitali“, o se la medesima non ha abitazione permanente in alcuno degli Stati contraenti, essa è considerata residente dello Stato contraente in cui soggiorna abitualmente;
3. Se detta persona soggiorna abitualmente in entrambi gli Stati contraenti ovvero non soggiorna abitualmente in alcuno di essi, essa è considerata residente dello Stato contraente del quale ha la nazionalità;
4. Se detta persona ha la nazionalità di entrambi gli Stati contraenti o se non ha la nazionalità di alcuno di essi, le autorità competenti degli Stati contraenti risolvono la questione di comune accordo (procedura amichevole ex art. 25 del Modello Ocse).

I criteri in questione non sono già alternativi tra loro, ma seguono un ordine gerarchico ai fini della loro applicazione. In ambito pratico capita frequentemente che l’applicazione della normativa convenzionale debba essere richiesta direttamente dal soggetto accertato. Questo in quanto lo stesso si ritiene in grado di provare la presenza di una delle regole in modo esclusivo in uno dei due stati contraenti.

Gli indicatori di significativa presenza in Italia

Nello specifico, è possibile affermare che, ai fini della determinazione della residenza fiscale in Italia, indipendentemente dalla presenza fisica e dal fatto che l’attività lavorativa sia esplicata prevalentemente all’estero, rappresentano indicatori significativi:

• La disponibilità (per un periodo di 90 giorni nell’anno) di una abitazione permanente;
• La presenza della famiglia;
• L’accreditamento di propri proventi ovunque conseguiti;
• Il possesso di beni, anche mobiliari;
• La partecipazione a riunioni d’affari;
• La titolarità di cariche sociali;
• Il sostenimento di spese alberghiere;
• Iscrizione a circoli o clubs;
• L’organizzazione della propria attività e dei propri impegni, anche internazionali, direttamente o attraverso soggetti operanti nel territorio italiano.

Appare opportuno, dunque, in queste particolari circostanze, valutare tutto l’insieme dei tanti rapporti che il soggetto espatriato può intrattenere con Italia per individuare se, nel periodo in cui è stato anagraficamente residente all’estero, abbia effettivamente perso ogni significativo collegamento con lo Stato italiano e possa, quindi, essere considerato fiscalmente non residente. Occorre, in buona sostanza esaminare tutte le possibili relazioni che una persona ha con il territorio dello Stato, sia sul piano territoriale che reale. Qualora, sulla base dei criteri esposti, il soggetto risulti essere residente in Italia, tutti i suoi redditi, ovunque prodotti, saranno ivi assoggettati a tassazione. Questo tipo di analisi è opportuno che venga effettuata anno per anno in relazione a tutte le annualità che potrebbero essere oggetto di accertamento da parte dell’Amministrazione finanziaria, al fine di valutare compiutamente la propria situazione e valutarne i possibili rischi.

I controlli dell’Agenzia delle Entrate

L’Amministrazione finanziaria ha la possibilità di avviare un’attività di accertamento di elementi di prova, anche indiretti, per individuare l’effettivo “centro degli interessi vitali” di una persona fisica. Tale attività viene espletata dalle singole Direzioni Regionali dell’Agenzia delle Entrate, con l’ausilio degli uffici della Guardia di Finanza. Da ricordare che, comunque, questi due organismi possono operare anche autonomamente e disgiuntamente tra di loro.

La posizioni da sottoporre a controllo sono individuate da ciascuna Direzione Regionale sulla base delle informazioni disponibili, nonché sulla base di specifiche segnalazioni nominative. Per ciascuna posizione l’Agenzia agisce individuando una serie di elementi volti ad individuare il “centro degli interessi vitali” del soggetto accertato. In particolare l’Agenzia può:

• Acquisire notizie sulla posizione anagrafica storica presso il Comune dell’ultimo domicilio fiscale risultante in Italia. Vengono conservate a cura di ogni Comune le schede anagrafiche riguardanti soggetti, o intere famiglie, che si cancellano per trasferimenti all’estero;
• Acquisire tutte le informazioni disponibili nel sistema informativo dell’Anagrafe tributaria;
• Acquisire copia degli atti inerenti donazioni, compravendite, costituzione di società, conferimenti in società, etc;
• Valutare i rapporti intercorrenti con i soggetti cointeressati nei suddetti atti;
• Acquisire informazioni sulle movimentazioni di denaro da e per l’estero, il luogo e la data di emissione di assegni bancari, sugli investimenti in titoli azionari e obbligazionari all’estero.

La ricerca degli elementi di collegamento con l’Italia

In sintesi, l’Amministrazione finanziaria ha facoltà di porre in essere un azione investigativa finalizzare a ricercare tutti gli elementi concreti di prova, in ordine a:

• Legami familiari e affettivi e all’attaccamento all’Italia (es. presenza di moglie e figli in Italia);
• Interessi economici in Italia (es. partecipazioni societarie, cariche amministrative o di sindaco di società);
• Interesse a fare rientrare in Italia i proventi conseguiti con attività effettuate all’estero (es. trasferimenti di denaro dall’estero all’Italia);
• Intenzione di abitare in Italia anche in futuro (es. acquisto di un bene immobile in Italia).

L’Amministrazione finanziaria ha facoltà di porre in essere un’azione investigativa finalizzata a ricercare tutti gli elementi concreti di prova, in ordine a legami familiari e affettivi, interessi economici in Italia, intenzione di abitare in Italia anche in futuro, e interesse a fare rientrare in Italia i proventi conseguiti con attività effettuate all’estero. Inoltre, l’Agenzia delle Entrate può acquisire informazioni sulle movimentazioni di denaro da e per l’estero, il luogo e la data di emissione di assegni bancari, sugli investimenti in titoli azionari e obbligazionari all’estero.

Esempio

Ad esempio, può fornire prova del “centro degli interessi vitali” in Italia, anche un lungo periodo di soggiorno nel nostro Paese (dimostrato da viaggi aerei di rientro dall’estero), oppure la partecipazione a concerti, sfilate di moda, eventi mondani tenuti in varie città italiane. Oppure, ancora, la frequente apparizione in programmi televisivi nazionali, oltre che ai vari contratti stipulati con case discografiche e compagnie assicurative italiane. È chiaro che una volta individuati questi elementi, gli stessi saranno utilizzati dall’Amministrazione finanziaria al fine di individuare gli interessi vitali, del soggetto, per definire il suo luogo di domicilio o residenza.

Convenzioni bilaterali con l’Italia in materia di imposte dirette

La maggioranza degli Stati, inclusa l’Italia, prevede per la tassazione dei redditi due diversi criteri: il criterio della residenza per la tassazione di redditi ovunque prodotti da soggetti residenti fiscalmente (worldwide principle), sia il principio della fonte (source principle), limitatamente ai redditi prodotti all’interno del proprio territorio da soggetti non residenti. Quando si verifica il concorso di pretese impositive tra due Stati, in relazione ad una specifica fattispecie di reddito transnazionale, tale reddito è soggetto a doppia imposizione giuridica internazionale. 

Per prevenire eventuali controversie, ogni Stato ha concluso con altri Stati convenzioni bilaterali contro le doppie imposizioni. Se la Convenzione prevede espressamente che la potestà impositiva è attribuita in via esclusiva ad uno Stato, l’altro Stato non potrà rivendicare alcunché. Se però la Convenzione non reca espressamente tale dizione, ma si limita ad indicare un criterio che contrasta con quello della legislazione interna, si verifica, nonostante la Convenzione, un concorso di pretese impositive, in quanto entrambi gli Stati mantengono la potestà impositiva non esclusiva in relazione a quel reddito transnazionale.

Evitare la doppia imposizione giuridica

Nelle sopra indicate fattispecie, per evitare fenomeni di doppia imposizione giuridica sono applicabili le norme interne e bilaterali contro le doppie imposizioni. Come disposizione generale, le norme convenzionali prevalgono sulle norme interne. Tuttavia, queste devono essere interpretate effettuando uno specifico rinvio alle norme interne dello Stato contraente, a meno che il contesto non richieda diversamente. In questo caso le disposizioni convenzionali possono essere interpretate senza fare riferimento alle legislazioni degli Stati contraenti. Nonostante l’Italia abbia stipulato un rilevante numero di Convenzioni per evitare le doppie imposizioni, continuano ad essere presenti situazioni di Stati con cui essa non ha concluso alcun accordo. In particolare, le fattispecie pratiche che si possono configurare sono le seguenti:

• Se non vi è una Convenzione in vigore tra i due stati si applicano esclusivamente le disposizioni interne legate allo Stato (della fonte e della residenza);
• Se vi è una Convenzione in vigore trovano applicazione le disposizioni convenzionali seppure interpretate, nella maggior parte dei casi, con riferimento alle leggi interne.

quanto lo stesso si ritiene in grado di provare la presenza di una delle regole in modo esclusivo in uno dei due stati contraenti.

Paesi in assenza di convenzione

Deve essere, in ogni caso, rilevato che, in assenza di una Convenzione contro le doppie imposizioni in vigore le cose cambiano. Infatti, nel caso in cui una persona fisica abbia, in base alle norme nazionali di ciascun Paese, il “centro degli interessi vitali” (cioè interessi personali e patrimoniali) in due Stati (i.e., membri dell’Unione europea) il problema della doppia residenza fiscale (dual residence) si risolve (molto spesso) attribuendo la residenza allo Stato ove sono presenti interessi personali (anche se, ultimamente, in giurisprudenza vi sono posizioni che ritengono l’interesse economico patrimoniale prevalente su quello familiare).

Raccomandazioni operative

Da quanto sinora analizzato è evidente che l’individuazione del “centro degli interessi vitali” è un presupposto fondamentale ai fini dell’attribuzione della residenza fiscale. Tale considerazione assume ancor più rilevanza se si pensa che il regime impositivo e, quindi, il carico tributario cui le persone fisiche devono soggiacere dipende proprio dal luogo ove hanno stabilito le proprie relazioni principali.

Ne consegue che l’Amministrazione finanziaria, prima di attribuire la residenza fiscale a un soggetto che ha dichiarato la propria residenza all’estero, deve attuare una serie di attività investigative preliminari, talvolta anche molto complesse e dispendiose, con l’obiettivo di accertare l’eventuale simulazione del soggetto che:

• Nonostante le risultanze anagrafiche attestanti il trasferimento  della  residenza  all’estero, mantenga il centro dei propri interessi rilevanti in Italia;
• Preordinando una pluralità di centri, renda difficoltosa l’individuazione della sede principale degli affari e interessi;
• Attraverso l’imputazione formale dei proventi, direttamente conseguiti nei confronti di soggetti terzi (es. società), abbia configurato una fattispecie di interposizione fittizia.

È evidente che in questi casi l’Amministrazione finanziaria non potrà adottare un meccanismo univoco o standard di controllo, ma dovrà adattare l’accertamento in base alle caratteristiche di ogni singolo soggetto. È opportuno, quindi, fare in modo, quando si vuole trasferire la propria residenza all’estero, che tutti questi elementi che possono essere ricercati dall’Amministrazione finanziaria siano chiaramente imputabili al nuovo Stato estero di residenza del soggetto.

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