Limited Liability Company in Delaware: vantaggi

Costituire una società all’estero, è il sogno di molti. L’obiettivo è sia trovare una disciplina giuridica e contrattuale meno rigorosa e più attenta alle esigenze imprenditoriali, sia pianificare al meglio la propria posizione fiscale. Una delle aree che sta riscuotendo maggiore successo è lo Stato del Delaware. Rispetto ad altri Stati americani, il Delaware offre una serie di vantaggi economici e fiscali di non poco conto. Aspetti che lo rendono uno dei luoghi preferiti per avviare nuove attività negli Stati Uniti.

In questo contributo voglio indicarti quali sono le principali caratteristiche operative legate alla costituzione di una Limited Liability Company (LLC) in Delaware. In questo modo potrai capire quali sono i vantaggi e la convenienza che si possono trarre da questo tipo di società. Naturalmente, avviare questo tipo di impresa all’estero, richiede un’accurata pianificazione sia ex-ante che ex-post, per evitare che ci possano essere contestazioni in termini di esterovestizione, normativa CFC, o stabile organizzazione occulta. Per questo motivo è sempre consigliabile non improvvisare e capire con degli esperti se davvero questo tipo di soluzione è praticabile nella tua situazione, ma soprattutto quali possono essere i rischi e le problematiche di questo tipo di strutture internazionali.

Lo Stato del Delaware

Il Delaware è uno dei più piccoli Stati degli USA (il secondo più piccolo), situato tra Maryland, Pennsylvania e New Jersey. È la prima delle tredici colonie britanniche ad aver firmato la Dichiarazione d’indipendenza nel 1776. Oggi è la sede legale di moltissime società quotate alla Borsa di New York e al Nasdaq. Ci sono inoltre le sedi di moltissime imprese commerciali che hanno scelto di insediare qui la propria sede per sfruttare una lunga tradizione di ospitalità agli affari, un efficientissimo sistema giuridico e una collaudata rete di servizi per la promozione del business.

Lo avrai capito, il Delaware è il primo Stato Usa nella classifica stilata dalla Camera di commercio americana per capacità di attrazione economica. Basti pensare che moltissime aziende del Fortune 500 è situata in questo Stato.

Perché il Delaware è così vantaggioso per le aziende?

Molti dei più grandi gruppi multinazionali hanno la propria sede in questo piccolo Stato USA per sfruttare alcuni vantaggi di natura fiscale. In particolare, nel Delaware, le attività immateriali (si pensi a marchi, diritti d’autore e locazioni) sono esenti da tassazione. In pratica, le multinazionali trasferiscono spesso le proprie attività immateriali nell’azienda situata nel Delaware, concedendo poi in licenza l’utilizzo degli intangibles, alle società operative del gruppo (sparse nel mondo). Questo sistema (così esemplificato), consente di ottenere due tipologie di vantaggi:

1. L’azienda può dedursi il costo dei canoni di licenza pagati negli Stati ove sono situate le società operative, abbassando drasticamente il suo carico fiscale (in Paesi a tassazione più elevata);
2. La società che incassa i canoni di licenza non è tassata per questi importi in Delaware.

I passaggi di questo schema possono essere così riassunti:

Di fatto la costituzione di una società nel Delaware comporta una serie di ulteriori vantaggi fiscali, tra cui:

• Nessuna imposta statale sul reddito delle società;
• Nessuna imposta su interessi/altri redditi da investimenti;
• Nessuna imposta sul valore aggiunto;
• Nessuna tassa sulla proprietà personale;
• Nessuna tassa di successione.

Invece, tutto ciò che un’azienda paga è una imposta sul reddito che varia in relazione alla dimensione della società, oltre alla quota spettante agli agenti di registrazione.

Tutela della privacy per l’imprenditore

Quando si costituisce una LLC, alcuni stati richiedono di rivelare il nome e l’indirizzo dei membri o dei manager nei documenti di costituzione. Tali informazioni diventano un registro pubblico, rendendo più facile per chiunque scoprire cosa si possiede.

Ma il Delaware non richiede che il nome e l’indirizzo dei membri o dei manager siano elencati nel certificato di costituzione. Nel Delaware, un certificato di costituzione LLC deve solo fornire:

• Il nome della LLC
• Il nome e l’indirizzo dell’agente registrato del Delaware

È possibile verificare personalmente come queste informazioni appaiono al pubblico effettuando una ricerca sulle LLC del Delaware sul sito web del Segretario di Stato del Delaware. Tuttavia, questa privacy può essere attenuata dalle esigenze fiscali delle dei vari Paesi.

La Limited Liability Company in Delaware

La LLC ha una struttura societaria per alcuni aspetti simile alla società a responsabilità limitata italiana. Invece di azioni vengono emesse quote (c.d. “Membership Interests”) ed esiste un solo livello di amministrazione (c.d. “Managers”) invece di due cioè Director ed Officer della Corporation. La LLC viene costituita mediante la sottoscrizione dell’atto costitutivo, il cui contenuto varia in base allo Stato di costituzione. L’atto costitutivo viene indicato come “Certificate of Formation” nel Delaware. La costituzione della LLC può essere eseguita da uno qualsiasi dei soci o un loro rappresentante, e la LLC può avere un socio unico che può, anche, essere nominato successivamente alla costituzione della società stessa.

Per quanto concerne la costituzione di una LLC o di una Corporation, lo Stato del Delaware presenta il sistema giuridico societario e tributario più sofisticato ed evoluto e che consente la gestione più efficiente di tali società. Negli ultimi anni, la “Delaware limited liability company” (LLC) è diventata la forma giuridica preferita degli imprenditori americani e di molte internazionali. Essa combina i principali vantaggi della “corporation” e della “partnership”. La caratteristica essenziale della “corporation” è la responsabilità limitata dei proprietari. Quella della “partnership” è la duttilità della gestione e la trasparenza fiscale della società e degli azionisti.

La LLC è governata da principi di libertà contrattuale piuttosto che da una normativa statale rigorosa. Secondo il “Delaware LLC Act”, quasi tutti gli aspetti della gestione e dell’organizzazione della società sono variabili e possono essere determinati da un accordo tra i soci. La legge contiene disposizioni tipo, ma esse si applicano soltanto in mancanza d’accordo specifico tra i soci o in caso di mancata applicazione di tale accordo. Il principale (e forse l’unico) punto debole della LLC del Delaware sta nel fatto che essa può difficilmente trasformarsi in una società che fa pubblico appello al risparmio.

La “Corporation”, e la “Limited Liability Company”, in breve “LLC”, pur presentando notevoli similarità nella gestione e limitazione di responsabilità, hanno una sostanziale differenza nel trattamento fiscale. La LLC, infatti, è assimilata ad una Partnership, cioè ad una società di persone, che evitano una doppia tassazione per i soci.

Tassazione della Limited Liability Company nel Delaware

Ciascun Stato impone imposte sul reddito delle società in misure divergenti: lo stato del Delaware impone una tassa annua, la “Corporate Franchise Tax,” sulle Corporations pagabili entro il primo marzo. Questa tassa varia in base alle azioni autorizzate all’emissione. La tassa minima è attualmente di $ 175 dollari; il massimale è di $180.000 dollari. Se la tassa da pagare supera USD. 5.000 dollari, sono previsti pagamenti trimestrali: 40% della tassa pagabile entro il primo giugno, 20% entro il primo settembre, 20% entro il primo dicembre ed il residuo pagabile entro il primo marzo. Tale tassa non viene applicata alla LLC.

Lo stato del Delaware richiede la registrazione annua di un rapporto societario, “Corporate Annual Report,” che indica generalmente l’indirizzo della società ed i nomi dei funzionari e degli amministratori della società. La tassa per la registrazione di questo rapporto è attualmente pari a $ 25 dollari. Tale tassa non viene applicata alla LLC, tuttavia la LLC deve pagare una tassa annua fissa di $ 200 allo Stato del Delaware.

Nel Delaware la tassazione dei redditi d’impresa si può così schematizzare:

• Imposta sul reddito (Corporate Income Tax): 8,7% sul reddito netto;
• Imposta di concessione o sulle società (Corporate Franchise Tax): minimo di $ 30 e max di $150.000 annui su titoli societari autorizzati o in alternativa su $ 200 per $1.000.000 di capitale supposto fino a $150.000 max. Imposte sulle licenze e imposta sulle entrate lorde: è minima ma per diverse aziende tra cui le manifatture è previsto il pagamento dell’imposta sulle entrate lorde; le manifatture pagano $ 75 annui più 0.18% sulle entrate lorde per tutti i beni prodotti in Delaware; fino a $1.000.000 di entrate lorde mensili non sono tassate;
• Imposta fondiaria: le contee, i comuni ed i distretti scolastici sono finanziati in parte attraverso le entrate delle imposte immobiliari; i beni immobili sono soggetti alle imposte fondiarie della contea, del distretto scolastico, del distretto delle scuole professionali, e se localizzati entro un’area specifica, anche a quelle del comune. Non ci sono tasse a livello statale sui beni immobili o personali. L’imposta fondiaria totale dipende dal tasso dell’imposta stessa, dalla stima della proprietà e dalla valutazione del rapporto.

L’imposta sui redditi del Delaware colpisce le società in forza del privilegio di guadagnare o ricevere redditi nel Delaware. Tali società sono soggette a tassazione sulla base della presentazione di uno specifico modello.

LLC offshore in Delaware

Il vantaggio fiscale concreto è l’applicazione dell’imposta sul reddito delle società pari allo 0% applicata alle LLC offshore del Delaware che non svolgono la propria attività all’interno dello Stato. Inoltre, una LLC non è soggetta all’imposta federale sul reddito degli Stati Uniti se è di proprietà di membri non residenti che non hanno alcuna fonte di reddito all’interno degli Stati Uniti.

Trasparenza fiscale

La LLC del Delaware può beneficiare, ai fini della Federal Income Tax, dell’applicazione del regime di trasparenza fiscale, con conseguente tassazione solamente in capo ai soci, e, se non svolge alcuna attività nel Delaware dell’esenzione da ogni altro tributo se non il pagamento dell’Annual Franchise Tax. Un soggetto non residente negli USA può essere membro di una LLC, usufruendo quindi dei vantaggi in termini di limitazione della responsabilità e di agevolazioni fiscali che la LLC produce. Una LLC offre il meglio di ogni possibile combinazione giuridica, giacché garantisce la responsabilità limitata delle Corporations, la tassazione come società di persone, nonché la possibilità dei soci di partecipare alla gestione sociale.

Le LLC, quindi, grazie al loro regime fiscale trasparente, permettono ai soci americani di una joint venture operante negli Stati Uniti di evitare la doppia imposizione sugli utili societari ed al contempo permettono a tutti i soci (siano essi americani che italiani) di non essere assoggettati alla responsabilità personale ed illimitata che normalmente è comminata ai soci delle società di persone.

Soggetto italiano della LLC

Per un soggetto italiano, i rapporti economici e finanziari generati dalla partecipazione ad una LLC rientrano nell’ambito applicativo della convenzione in vigore con gli Stati Uniti con particolare riguardo agli articoli 10 (dividendi), 11 (interessi) e 13 (utili di capitale).

Ai fini fiscali italiani, la partecipazione in una Limited Liability Company deve ritenersi quale una partecipazione in una società di capitali, con conseguente tassazione in capo al socio italiano solo all’atto della effettiva distribuzione dei dividendi, beneficiando inoltre (nella maggior parte dei casi) di una totale esenzione d’imposta ai fini dell’imposta regionale sulle attività produttive (Irap) e di una parziale, ma sostanziale, esenzione di imposta ai fini delle imposte sul reddito delle società (Ires);.

Ai fini fiscali americani, invece, la detenzione da parte del socio italiano di una quota in una LLC è da considerarsi come se il socio italiano conduca affari negli Stati Uniti per il tramite di una branch. Sebbene i profitti realizzati negli Stati Uniti da una branch ivi localizzata siano di regola soggetti ad una ritenuta a titolo di imposta del 30% (la c.d. branch profit tax), tale ritenuta non si applica nel caso di socio italiano, dato che il vigente trattato contro le doppie imposizioni tra l’Italia e gli Stati Uniti esonera i soci residenti in Italia da tale ritenuta.

Ovviamente, i redditi conseguiti negli Stati Uniti da una LLC che ivi conduca attivamente affari dovranno essere assoggettati ad imposizione negli Stati Uniti. Tuttavia, le LLC a regime fiscale trasparente non sono, di per sé, assoggettate ad imposta, la quale, proprio in virtù del regime fiscale trasparente, si trasmette ai soci. Pertanto, in tale caso, i soci italiani potranno assolvere il loro obbligo d’imposta o scegliendo di essere trattati come residenti americani ai soli fini della dichiarazione dei redditi conseguiti dalla LLC, oppure la stessa sarà tenuta a pagare in anticipo ogni trimestre i redditi stimati su base annua.

Riassumendo:

Quali sono i rischi legati alla costituzione di una società all’estero?

Leggendo la prima parte di questo articolo potrebbe sembrarti tutto molto semplice. Il Delaware è uno Stato che presenta incentivi molto importanti per la costituzione di alcune particolari società, che detengono e sfruttano beni immateriali. Tuttavia, la costituzione di questo tipo di società non è per tutti. Infatti, sebbene il Delaware offra vantaggi importanti, ci sono anche degli svantaggi significativi nell’incorporazione di una società in questo Stato. Ecco altri fattori da considerare:

• Tenere in considerazione le tasse di deposito previste che sono significativamente più elevate rispetto al altri stati;
• Tassazione sul valore delle azioni. Sebbene l’azienda non pagherà l’imposta sul reddito nel Delaware, dovrà pagare l’imposta sul franchising del Delaware in base al valore delle azioni. Questo è generalmente minimo per le piccole imprese, ma aumenterà all’aumentare del numero di azioni e all’aumentare del valore della tua quota. Potrebbe anche essere necessario pagare una tassa di franchising nel tuo stato di origine;
• È richiesto un agente registrato. Al momento della costituzione è necessario fornire il nome di un agente registrato all’interno del Delaware, una persona o una società con sede nello stato, che può accettare documenti legali per conto dell’investitore. Naturalmente, assumere qualcuno per gestire questo, è un costo aggiuntivo per la tua attività;
• Le controversie legali richiedono il viaggio. Poiché i casi che coinvolgono l’azienda devono essere esaminati dal tribunale del Delaware, è necessario recarsi nel Delaware per gestire eventuali controversie legali. È necessario incaricare un avvocato del Delaware per gestire il caso.

Oltre a questi svantaggi devi tenere in considerazione anche rilevanti problematiche fiscali. In particolare, è possibile individuare i seguenti:

• Presenza di una valida ragione economica. Quando si costituisce un’azienda all’estero è necessario porsi la domanda sulla ragione economica che giustifica questo tipo di operazione. Deve essere una ragione che economicamente (non fiscalmente attenzione!) rende vantaggioso per l’imprenditore costituire la società proprio in quello Stato rispetto a qualsiasi altro. Se non si è in grado di giustificare la presenza di una valida ragione che giustifichi l’operazione siamo di fronte al rischio che, in caso di accertamento fiscale, da parte del tuo Stato di provenienza (in questo caso l’Italia), l’operazione possa essere disconosciuta. Senza entrare nel dettaglio di questa casistica posso anticiparti che si va incontro a conseguenze importanti, anche in termini sanzionatori;
• Problematiche di esterovestizione, stabile organizzazione occulta e normativa CFC. Quando si costituisce un’azienda all’estero occorre sempre, preventivamente, valutare la presenza di possibili incompatibilità con le normative antielusive presenti nel tuo Paese di provenienza. Queste normative, già approfondite in altri articoli, hanno l’obiettivo di contrastare la costituzione fittizia di società in altri Stati per vantaggi fiscali, ottenuti senza valide ragioni economiche. Si tratta di normative diverse, con requisiti e caratteristiche diverse, ma con un denominatore comune, evitare che vengano costituite società all’estero che non svolgono attività economiche in loco, gestite da un imprenditore che, di fatto opera dall’Italia.

Quello che cerco di farti capire è che, nella maggior parte dei casi, non vi sono reali risparmi fiscali per le piccole imprese. Infatti, sebbene il Delaware non tassi le società ivi costituite che non svolgono attività nello Stato, l’Italia potrebbe comunque richiedere tassazione sui proventi ottenuti, annullando ogni tipo di vantaggio. Non devi dimenticare che incorporare la società in questo Stato non esonera dal rispettare le normative dello Stato in cui vivi abitualmente e sostenere i costi legati alla strutturazione della società piò comportare il sostenimento di costi davvero ingenti.

Pertanto, sebbene il Delaware offra vantaggi alle aziende che incorporano all’interno dello stato, sono principalmente le grandi società a trarne il massimo vantaggio. Prima di prendere una decisione, le piccole imprese dovrebbero soppesare attentamente i costi aggiuntivi coinvolti rispetto ai vantaggi dell’incorporazione nello stato.

Conclusioni e consulenza fiscale

Il mio intento con questo articolo è quello di farti conoscere come le grandi multinazionali riescono a sfruttare i vantaggi fiscali connessi alle asimmetrie tra le normative fiscali dei vari Paesi del mondo. Naturalmente, questo è soltanto un piccolo esempio, ma sicuramente molte delle società USA del Fortune 500 hanno una società (o direttamente la propria sede) in questo piccolo Stato USA. Per le piccole imprese estere attuare questo tipo di pianificazione è davvero molto complesso e soprattutto rischioso (nei termini che ho accennato nel paragrafo precedente).

Si tratta di soluzioni attuabili quasi esclusivamente per società di grandi dimensioni, in grado di sostenere i costi legati alla compliance normativa, i costi legati a possibili accertamenti fiscali, contenziosi, etc. Per tutti gli altri imprenditori, questo articolo deve essere un incentivo a crescere velocemente per poter poi sfruttare opportunità legate a società estere.

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