Conferimento di partecipazioni intracomunitario

Per società conferitaria (ovvero la società beneficiaria del conferimento) deve trattarsi di società comunitaria, appartenente ad una delle categorie indicate nella tabella A e sottoposta ad una delle imposte indicate dalla tabella B e deve risiedere in uno stato Ue diverso rispetto a quello del soggetto conferito/società oggetto di scambio.

Soggetto conferente

Per il soggetto conferente la norma non prevede alcun limite in merito alla natura dello stesso. Possono fruire del regime sia le persone giuridiche che le persone fisiche (anche al di fuori dell’esercizio di impresa).

L’Agenzia delle Entrate, con la Risoluzione n. 175/E/2001, ha chiarito che: “né la normativa comunitaria, né quella interna di attuazione (D.Lgs. n. 544/92) stabiliscono limiti al riguardo, atteso che le disposizioni in esame prevedono particolari requisiti soggettivi esclusivamente per quanto riguarda la società acquirente e la società acquistata e che, viceversa, nessun particolare requisito viene richiesto per i soggetti “partecipanti” che conferiscono o danno in permuta le azioni o quote in loro possesso. Ne consegue che il regime di neutralità compete a tutti i soggetti scambianti – che avrebbero, altrimenti, conseguito dall’operazione proventi imponibili – siano essi persone fisiche che soggetti che operano in qualità di imprenditori”.

Nel precisare che la disciplina si applica anche alle persone fisiche non imprenditori, l’Agenzia tuttavia richiede, in questo caso, che i medesimi non trasferiscano la residenza all’estero prima di aver realizzato la partecipazione ricevuta in cambio. Questa considerazione deriva dal fatto che, a differenza di quanto previsto dall’art. 166, TUIR per i soggetti che esercitano imprese commerciali, il trasferimento di residenza all’estero di persone fisiche (non imprenditori) non rientra tra le ipotesi di realizzo dei beni posseduti. Con la conseguenza che tale trasferimento prima del realizzo delle partecipazioni scambiate in regime di neutralità risulterebbe, a parere dell’Agenzia delle Entrate, fattispecie di elusione fiscale del conferimento.

Ambito di applicazione

La norma è applicabile alle seguenti fattispecie:

• Conferimento di partecipazioni in società italiane da parte di residenti italiani in società residenti in altro Stato della UE, ovvero al
• Conferimento di partecipazioni in società residenti in Stati dell’UE diversi dall’Italia in società italiane, da parte di residenti italiani.

Inoltre, questo regime è applicabile al conferimento di partecipazioni italiane (partecipazioni scambiate), appartenenti a stabili organizzazioni italiane di soggetti residenti in altri Stati della Ue, in società residenti in Stati dell’UE diversi dall’Italia o di società residenti in altri Stati della UE, appartenenti a stabili organizzazioni italiane di soggetti residenti in altri Stati dell’UE, in società residenti in altri Stati dell’UE.

Requisiti

Riassumendo, quindi, i requisiti di applicazione della norma, sono i seguenti:

• Conferimento di partecipazioni di controllo (art. 2359, comma 1, n. 1) del codice civile);
• Società conferitaria e società conferita residenti in Stati membri diversi dell’UE;
• Il soggetto conferente può essere società o persona fisica (anche privato) residente in Stato UE;
• Assenza di conguagli in denaro superiori al 10% del valore nominale delle azioni o quote.

Esempio di applicazione

La normativa sul conferimento di partecipazioni intracomunitario si applica, ad esempio, ad una operazione che riguarda il conferimento delle partecipazioni di una società italiana in un holding comunitaria (come una holding Svizzera, olandese o lussemburghese). Un conferente persona fisica residente potrebbe conferire la partecipazione in una holding comunitaria.

Allo stesso modo, la norma trova applicazione anche in caso di conferimento di una partecipazione detenuta da un soggetto residente UE, in una società UE, all’interno di una società holding conferitaria italiana.

Ipotizziamo due soggetti residenti in Italia che detengono il 50% ciascuno delle quote di una SRL italiana. Questi decidono di conferire le quote all’interno di una holding comunitaria. Il costo fiscalmente riconosciuto delle quote è pari a 1.000 euro. Ai sensi degli art. 178 e 179 del TUIR, il valore fiscalmente riconosciuto di incremento di valore del patrimonio netto della conferitaria UE è pari a 1.000 euro. In questo scenario non emergono plusvalenze in capo ai due soci, che ricevono le quote della conferitaria UE.

Da segnalare che non ci sarebbe stata emersione di plusvalenza nemmeno nel caso in cui i soci avessero conferito in holding italiana, applicando l’art. 177 del TUIR (realizzo controllato). Come vedremo meglio di seguito, qualora l’incremento del patrimonio netto della conferitaria UE fosse di 5.000 euro, il conferimento rimarrebbe neutrale (a differenza del conferimento domestico, dove vi sarebbe emersione di plusvalenza di 4.000 euro).

Condizioni di applicazione

Secondo quanto previsto dall’art. 178, co. 1, lett. e) del TUIR la società conferitaria deve necessariamente ricevere una quantità di azioni o quote tale da consentirle di acquistare o integrare una partecipazione di controllo (ai sensi dell’art. 2359, co. 1, n. 1, c.c.) nella società conferita. Inoltre, la disciplina risulta applicabile anche quando la società conferitaria, già in possesso di una partecipazione di controllo nella società conferita, incrementa in virtù di un obbligo legale o di un vincolo statutario, la percentuale di controllo in precedenza detenuta.

La formulazione dell’art. 178, comma 1, lett. e), TUIR, delinea, conseguentemente, le seguenti fattispecie:

• Acquisizione del controllo, quando la partecipazione acquisita è oggettivamente di controllo;
• Integrazione del controllo, quando né la partecipazione acquisita né quella detenuta sono oggettivamente di controllo, ma lo è la loro combinazione;
• Incremento del controllo, quando la partecipazione acquisita incrementa una partecipazione già detenuta di controllo.

Rimane fermo il limite rappresentato dall’eventuale conguaglio in denaro corrisposto ai soci della società conferita che non deve superare il 10% del valore nominale delle azioni o quote ricevute in cambio.

Neutralità fiscale

Il conferimento di partecipazioni intracomunitario, rispettando le condizioni sopra indicate (art. 178) è un operazione neutra fiscalmente, ex art. 179, co. 4 del TUIR, secondo il quale:

L’eventuale plusvalore latente legato alla partecipazione conferita non concorre alla formazione del reddito imponibile del socio conferente. Tale plusvalore emergerà fiscalmente solo al momento in cui, eventualmente, il socio conferente vada a cedere (una quota o la totalità) le partecipazioni della società conferitaria ricevute in cambio per effetto del conferimento.

La neutralità del conferimento deriva dal fatto che, a seguito dell’operazione di scambio di partecipazioni mediante conferimento, la partecipazione nella società conferitaria ricevuta dal socio conferente acquisisce ai fini fiscali lo stesso valore fiscale della partecipazione conferita.

Neutralità non subordinata all’iscrizione in bilancio delle partecipazioni al valore fiscalmente riconosciuto dal conferente

Rispetto alla disciplina del conferimento a realizzo controllato la disciplina del conferimento di partecipazioni intracomunitario ha una peculiarità. In questo caso, infatti, l’operazione è di per se neutra fiscalmente. La stessa Agenzia delle Entrate, Risoluzione n. 159/E/2003 ha chiarito che il regime di neutralità non legato all’iscrizione in bilancio delle partecipazioni ricevute allo stesso costo fiscalmente riconosciuto delle partecipazioni conferite. Secondo l’Amministrazione finanziaria “la continuità dei valori contabili, per quanto possa rendere più agevoli eventuali controlli, non è condizione indispensabile per conservare la possibilità di assoggettare a tassazione le plusvalenze al momento dell’effettivo realizzo”.

Pertanto, le partecipazioni ricevute in cambio di quelle conferite possono essere iscritte al valore ritenuto preferibile, fermo restando che su di esse si trasferirà l’ultimo costo fiscalmente riconosciuto delle partecipazioni conferite. Nel caso, quindi, si crea un disallineamento tra valore di iscrizione e valore fiscalmente riconosciuto della partecipazione.

Questo disallineamento, di fatto, rappresenta un elemento che contraddistingue questa disciplina da quella dell’art. 177 del TUIR, legata al realizzo controllato nei conferimenti nazionali. In questo caso, infatti, l’emersione di una plusvalenza imponibile è legato alla maggiore iscrizione in bilancio del valore della partecipazione rispetto al valore fiscalmente riconosciuto. Nel conferimento intracomunitario, invece, l’operazione, di per se ha qualifica di operazione neutra fiscalmente. La plusvalenza latente si realizzerà solo al momento di eventuale futura cessione della partecipazione societaria conferita.

L’eventuale conguaglio in denaro

Gli eventuali conguagli in denaro “concorrono a formare il reddito dei soci della società incorporata o fusa o dei soci della società scissa, fatta salva l’applicazione dell’articolo 47, comma 7, e, ricorrendone le condizioni, degli articoli 58 e 87, e dei percipienti nelle operazioni di scambio di partecipazioni mediante permuta o conferimento, ferma rimanendo, ricorrendone le condizioni, l’esenzione totale di cui all’articolo 87 e quella parziale di cui agli articoli 58 e 68, comma 3”. Sostanzialmente, quindi, qualora il socio conferente, oltre alla partecipazione nella società conferitaria, riceva un conguaglio in denaro (che in ogni caso non deve eccedere il 10% del valore nominale delle partecipazioni conferite) questo concorrerà a formare il suo reddito imponibile, secondo le regole previste dal TUIR.

Risposta a interpello n. 830 del 17 dicembre 2021

L’Agenzia delle Entrate ha affrontato il tema della neutralità fiscale di un conferimento intracomunitario nella risposta ad interpello n. 830/E/21 riguardante una particolare operazione di riorganizzazione societaria, riportata di seguito.

• I soci A e B detengono ognuno il 50% delle quote di partecipazione in ALFA, società fiscalmente residente in Italia, che svolge il ruolo di holding mista, esercente parte dell’attività del Gruppo e titolare della partecipazione totalitaria in BETA Spa;
• I soci A e B detengono ognuno il 50% delle quote di partecipazione in OMEGA, società a responsabilità limitata di diritto estero;
• I soci A e B detengono ognuno il 50% delle quote di GAMMA Srl, società immobiliare il cui attivo è composto da immobili strumentali concessi in locazione in parte ad ALFA e ad BETA per l’esercizio delle rispettive attività ed in altra parte a soggetti estranei al Gruppo.

È intenzione dei soci procedere ad una riorganizzazione finalizzata alla separazione della titolarità delle quattro società attualmente facenti parte del Gruppo. Questo, garantendo la presenza di una holding al vertice dei due gruppi economici che risulteranno ad esito dell’operazione. L’obiettivo è di separare la titolarità delle società del Gruppo in due gruppi distinti, uno per il socio A e uno per il socio B.

Esempi di applicazione

Conferimento di una società italiana in una holding comunitaria

Prendiamo il caso di una società “Alfa Srl”, che viene conferita in una holding lussemburghese, “Beta SA”. Si tratta di due società di capitali. L’operazione ha come come obiettivo acquisire una partecipazione di controllo. Le disposizioni di cui agli art. 178 e 179 del TUIR trovano applicazione, in quanto la società conferita e quella conferitaria risiedono in Stati membri diversi (Italia e Lussemburgo) e almeno uno dei soggetti è residente in Italia.

Conferimento di una partecipazione comunitaria in una holding italiana

Prendiamo adesso il caso di una partecipazione in una società irlandese “Gamma Ltd”, che viene conferita in una holding italiana, “Delta Spa”. Anche in questo caso si tratta di società di capitali e l’operazione è volta ad acquisire una partecipazione di controllo. Anche in questo caso, il regime di neutralità fiscale si applica poiché la società conferita e quella conferitaria risiedono in Stati membri diversi (Irlanda e Italia).

Consulenza fiscale online

Le norme contenute negli articoli 178 e 179 del TUIR riguardano specificamente il regime fiscale applicabile ai conferimenti intracomunitari di partecipazioni. La costituzione di holding all’interno dell’Unione Europea può offrire diversi vantaggi sotto il profilo fiscale e aziendale. Questo, in relazione al confronto con il regime nazionale legato al conferimento a realizzo controllato dell’art. 177 del TUIR ed all’art. 175 del TUIR per i conferimenti tra imprese.

Tuttavia, occorre prestare la dovuta attenzione sulla normativa antielusiva legata alla costituzione di società estere, che abbiamo approfondito nei relativi articoli sul sito. Normativa che deve essere attentamente analizzata prima di pianificare la costituzione di una holding fuor dai confini nazionali.

Per questo motivo è importante affidarsi alla consulenza di professionisti esperti per pianificare correttamente l’operazione.

Note:

¹ – Allegato 1, parte A, della Direttiva 2009/133/CE
² – Allegato 1, parte B, della Direttiva 2009/133/CE